在面對不法侵害時，是委曲求全，還是奮起反抗？是個問題。因為正當防衛的認定與尺度太難把握了。看看這個案例中的保姆，面對僱主的侵犯而奮起反抗，卻獲刑九年。

案情簡介

家住西安的小云自打和丈夫結婚後，幾乎就沒啥好日子過，丈夫郝某經常無緣無故地打她。年輕時如此，到了現在小云都六十多歲了，丈夫郝某也絲毫沒啥改變，常因一些家庭瑣事打罵小云。

小云則因傳統觀念比較重，認為離婚畢竟不是什麼光彩的事，便一直默默忍受了大半輩子了。直到某日，郝某再次因為一些瑣事與小云發生了矛盾，小云實在受不了了，便跑到了兒子家中（兒子成年後便在浙江義烏成家立業）。

可即便是小云離開了家，丈夫郝某也絲毫不讓小云消停，三番五次地給兒子打電話讓小云回家。煩的兒子和兒媳之間都發生了矛盾。

小云的兒子實在是沒辦法了，父親這邊也勸不動，於是便打算將母親小云送回西安。可小云根本不想回去，回去之後郝某肯定又得打她。

小云的兒子自然也知道父親郝某是個啥樣的人，因其以前來過臨潼，便幫母親小云在臨潼找了個住處，安排好了之後便回義烏了。

可小云自己孤身在外，也沒有生活來源，就想找個工作，便去了某家政公司進行了登記。不久之後，家政公司通知小云說找到工作了，說是給一個老漢當保姆。

這位77歲的老漢就是張某，老伴走得早，孩子又都忙於工作，無暇照料，近些年一直都是由保姆照顧。但先後已經換過四五個保姆了，卻都幹不長。於是這次家政公司又將小云推薦給了張某。

約定好時間後，張某由其兒子開車一同來到了家政公司與小云見面，覺得還算合適，而小云也急於找工作，解決生活來源問題，雙方便一拍即合。

由小云照顧張某的日常起居，平時便住在張某家裡。

到了張某家中，小云便在張某睡覺的床邊靠窗戶的位置搭了一個床板，平時就在這床板上睡覺。起初的一段時間，二人相處得也比較融洽，小云也覺得自己總算有個落腳的地兒了。

過了大約有一個月，張某就表現得有些不老實了。

提出讓小云晚上和自己睡到一個床上，如果不同意，就叫小云走。

面對張某的無理要求，小云雖然很生氣，但苦於自己沒有任何的生活來源，回家吧，又怕丈夫郝某再打自己，所以一直儘量忍著沒有走。

之後的一段時間，張某又多次提出讓小云和自己一起睡，但小云始終未同意，張某見其拒絕，倒也沒什麼其他的過分舉動，最多也就是嘟囔幾句。可張某後來的幾次行為，就顯得有些過分了。

有一次小云在做飯時，張某卻跑到了小云後面將其抱住，要求和小云發生關係。小云便將張張某的手推開，說了張某幾句，張某也就鬆開手走了。

還有一次，小云在衛生間洗澡的時候，張某又進來了，又被小云說了幾句之後，張張某便又離開了。

張某的行為雖然讓小云覺得很不滿，但小云覺得，畢竟是將近80歲的老頭了，估計也幹不出啥事了，也就沒聲張。

可小云的忍讓，卻讓張某越來越放肆了。某日晚20時30分許，張某從外面遛彎回來，又讓小云和自己睡在一個床上，小云還是不同意。

於是小云直等張某睡著之後，才在自己的床上躺下。次日早上5時許，張某上完廁所後卻站在了小云的床前，而此時的小云也醒來了。

張某再次要求與小云發生關係，並撲向了小云，還說不同意就弄死小云，同時還用拳在小云頭上錘了兩拳。小云對於張某之前的行為已經是一再強壓著不滿了，而此時張某的行為，同時又讓小云想起自己被丈夫郝某毆打的場景。

小云再也無法控制自己的情緒了，便和張某廝打了起來。張某畢竟是個77歲的老同志了，很快便被小云壓在身下，被小云用右手掐住了脖子。

張某不停掙扎，並喊救命。小云怕別人聽到，就把張某的被子拉過來，將張某的頭捂住，雙手將被子壓緊。

可張某還能喊叫救命，小云便再次用右手掐張某的脖子，直到張某一動不動了才放手。已是氣喘吁吁的小云走出房間休息了一會兒，也意識到自己殺了人了，就打電話報警。

警察到了之後，將小云抓獲。

經鑑定，張某系被他人扼壓頸部及捂口鼻致機械性窒息死亡。

小云行為的認定小云到案後，對自己的行為供認不諱，但稱是張某意圖侵犯自己而予以反抗，本身並沒有想把張某殺死。

而小云的辯護人則提出，被害人張某對引發本案有重大過錯，被告人小云有自首情節，確有悔罪表現，建議對其減輕處罰。

法院經審理認為，小云與被害人張某發生爭執後，採用掐脖子、用被子捂口鼻的方式致被害人張某死亡。小云作為一名成年人，應當明知掐人脖子、用被子捂人口鼻的行為可能造成危害後果，但仍然實施了該行為，主觀上具有殺人的故意。但被害人張某，多次對小云提出非分要求，並圖謀不軌，應當認定其具有重大過錯。同時根據現場勘查的結果顯示，張某案發時的著衣情況以及身體處在二張床的中間位置情況，與小云供述其意圖侵犯自己的內容相互印證。而且周邊鄰居的證言稱，“張某平時的生活作風不好，愛和女同志打打罵罵，有時還手動腳，聽說張某換保姆比較勤，先後僱過四五個保姆。”也可印證上述事實。

因此認為張某對於本案的發生存在重大過錯，同時小云在案發後主動報警，並如實供述自己的罪行，構成自首，結合本案具體情況，依法應當對小云減輕處罰。

最終人民法院認定，小云構成故意殺人罪，判處有期徒刑九年。

為何小云的行為不屬於正當防衛？

如果僅從案發當時小云面對張某的不軌行為，確實存在構成正當防衛的可能性。而且張某是意圖強姦，甚至可能構成《刑法》第二十條第3款關於無限防衛的情形。即“對正在進行行兇、殺人、搶劫、強姦、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，採取防衛行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬於防衛過當，不負刑事責任。”但這也只是可能性的問題。大前提雖然是具備了，但是否屬於正當防衛，還要從具體的構成要件上來看。即防衛起因、防衛時間、防衛意圖、防衛物件和防衛限度。

從防衛起因上看，張某確實存在不法侵害的行為，也就是前面說的這個大前提是具備的，而且張某還打了小云兩拳。

但從其他條件上來看，小云的行為就有些問題了。

尤其是防衛時間，對於一個行為是否構成正當防衛至關重要。本案中，張某雖有不法侵害的行為存在，但當張某被小云壓制在床上並掐住張某的脖子之後，張某的不法侵害已經沒有了、停止了。

而能夠成立正當防衛，必須存在“正在進行”的不法侵害，強調不法侵害的緊迫性。當這種不法侵害已經停止或結束後，是無法構成正當防衛的。

而且本案中，也沒有理由讓小云相信，張某仍具備二次侵害的可能性。因此小云針對張某實施的掐脖子、捂口鼻的行為，因缺乏防衛時間要件，故無法認定為正當防衛。

至於其他的諸如防衛意圖、防衛限度等要件，因缺乏正在進行的不法侵害這一關鍵環節，自然也並不具備。反而屬於小云針對張某的故意加害行為了。

尤其是防衛限度問題，只要在認定為屬於正當防衛的情況下，才有必要討論是否超出必要限度的問題。而小云的行為，並不屬於防衛行為。

結語

其實本案的最終結果已經是考慮到了小云的處境，在“三年以上十年以下有期徒刑”的量刑區間判處了九年徒刑，已經是“減輕處罰”了。

不管張某的行為是如何令人厭惡，但小云卻選擇了將張某捂死，最終也是自食其果。

其實小云的這大半輩子是可憐的。多年來面對丈夫的毆打而默默忍受，將兒子撫養長大後，卻又得不到兒子的庇護，因擔心回家後再次被打而選擇流浪他鄉，最終卻又被僱主多番騷擾……

多年來的委屈在最後一刻爆發，而最終的苦果還是自己默默忍受，難道不也是自己的悲哀嗎？

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